Договор на разработку программного обеспечения

Банальные решения ведут к исключительным конфликтам

Услуга составления договора на разработку программного обеспечения – это

• Защита от риска недействительности сделки, переквалификации контролирующими органами
• Гарантия правильного, точного отражения содержания отношений, защита от споров с контрагентами
• Исключение типовых ошибок
• Учет законных интересов сторон, особенностей налогообложения, специфики интеллектуальной собственности

Термин «программное обеспечение» в законодательстве отсутствует. Однако IT-продукты попадают под определение ст. 1261 ГК РФ. Приложения, игры, виртуальные помощники, отдельные компьютерные коды – все это является программами для ЭВМ. Нормами ТРИПС, Бернского соглашения и Конвенции ВОИС правовая охрана таковым предоставляется по правилам произведений. Однако этот вид интеллектуальной собственности обладает двойственной природой. С одной стороны программу признают объектом авторского права, с другой – защищают государственной регистрацией по аналогии с патентом.

Основы договора на разработку программного обеспечения

Оформление отношений между сторонами зависит от правового статуса. Контракт с частными лицами подчиняется правилам об авторском заказе (ст. 1288 ГК РФ) или служебном задании (ст. 1295 ГК РФ). Типовые решения для таких случаев не подходят.

Современные программы для ЭВМ – результат коллективного творчества. Авторство здесь принадлежит большой группе лиц.

Примерный состав команды разработчиков ПО

Схема охватывает далеко не всех участников процесса. Авторская группа включает руководителя проекта, специалистов по информационной безопасности, технических писателей, scrum-мастеров.

Важным аспектом является составной характер произведения. Разработчики часто используют готовые модули, библиотеки, изображения, музыку. Многие компоненты являются самостоятельными объектами авторского права. В составе разрабатываемой программы нередко присутствуют запатентованные решения. Юридическую же защиту в информационном пространстве получают полезные алгоритмы (изобретение), дизайн сайтов (промышленные образцы), средства индивидуализации.

Договор должен исключать ситуацию, при которой исполнителем передаются права только на переработку. Соглашением необходимо оформлять уступку всех компонентов программы. Решить эту задачу посредством типовой формы невозможно.

Договор авторского заказа не применяют при сотрудничестве с юридическими лицами. Контракты на этом уровне приобретают признаки подряда.

Образцы:

Договор авторского заказа 1

Договор авторского заказа 2

Договор авторского заказа 3

Договор авторского заказа 4

Стороны сделки

Форма договора на разработку

Законодатель признает возможность государственной регистрации программ для ЭВМ (ст. 1262 ГК РФ). Переход прав на такой продукт требует отражения в реестре Роспатента. Соответственно, договоренности между заказчиком и исполнителем фиксируют разными способами.

Форма соглашения

Существует специфический способ заключения договора – «оферта – акцепт». В этом случае соглашение между сторонами оформляют путем обмена документами. Метод подходит контрагентам, не имеющим возможности подписать двусторонний контракт. Прибегать к нему без особой необходимости не стоит.

Содержание договора на разработку программного обеспечения

Ключевым условием действительности сделки признается согласование существенных условий. Набор таковых будет зависеть от вида договора. Отношения оформляют посредством:

• авторского заказа;
• служебного задания;
• подряда;
• смешанного контракта.

Каждый из перечисленных видов договора дополняют элементами соглашения об отчуждении исключительных прав либо лицензией. Описать нюансы соглашений в рамках одной публикации невозможно, поэтому рассмотрим ключевые аспекты.

Предмет договора

Если речь идет о разработке программного обеспечения, таковым будет полное и четкое описание выполняемых исполнителем работ, а также результат. Во избежание споров между сторонами юристы патентного бюро «Первоисток» пользуются формулировками, закрепленными в официальных документах и нормативно-правовых актах. Это исключает вольную трактовку терминов недобросовестными контрагентами.

Так, понятие «разработка» раскрывается в письме Минцифры РФ № П11-2-05-200-38749. Ведомство ссылается на ГОСТ Р 51904-2002. В процесс разработки уполномоченный орган включил определение набора требований к продукту, проектирование, кодирование и интеграцию. Дополнительно министерством раскрыто содержание каждого из этапов работ.

Ссылка на документ при согласовании предмета существенно снижает риски споров в ходе исполнения договора. Возможность для злоупотреблений путем сокращения или необоснованного расширения перечня производимых работ исключена. Стороны также вправе ссылаться на содержание терминов «установка» и «сопровождение».

При согласовании предмета важно четко охарактеризовать результат. Это не дублирование одной из стадий процесса разработки. Описание программного обеспечения является ориентиром для формирования функциональных и системных требований. Результат описывают техническим заданием. Здесь целесообразно закреплять базовые условия о законности использования исходных материалов, данных, компонентов, устанавливать ограничения на применение отдельных элементов, например, продуктов с открытой лицензией. Недостаточная детализация предмета приводит к длительным и затратным судебным разбирательствам (постановление СИП от 22.12.2023 по делу № А40-295848/2022).

Образец технического задания

И, наконец, в предмете определяют объем прав, передаваемых на разработку заказчику. По общему правилу программа принадлежит создателю. Если речь идет о служебном произведении или разработке IT-продукта по заданию, законодатель разделяет обладателей исключительных и авторских прав. Возможность пользования готовым техническим решением закрепляется за заказчиком, если иное не согласовали стороны.

По договору исключительные права переходят в полном объеме (отчуждение) либо выдается лицензия (строго определенные полномочия на срок). Даже незначительная оговорка, например, сохранение права пользования программой за автором, может привести к переквалификации сделки. Отчуждение исключительных прав не терпит изъятий. Если в договоре присутствует такое условие, суд применит к отношениям нормы о лицензии (пункт 37 Постановления Верховного Суда РФ № 10 от 23.04.2019). Правомочия заказчика резко ограничат.

Рекомендуем прописать в соглашении и возможность внесения изменений в продукт. Адаптация программы ЭВМ не требует отдельного разрешения автора (ст. 1280 ГК РФ). Однако потребности коррекции могут выходить за рамки таковой.

Права и обязанности

Распространенной и, зачастую, тотальной ошибкой участников сделки становится включение в раздел договора перечня работ или условий о передаче продукта. Мы уже отмечали, что прописывать эти моменты необходимо при согласовании предмета. Права и обязанности сторон отражают взаимодействие в период исполнения контракта либо после такового. Внимания заслуживают следующие вопросы:

1. Контроль. Заказчик вправе проверять качество, полноту и своевременность работ. В зависимости от специфики продукта в договоре можно предусматривать присутствие представителей на тестировании, промежуточную оценку безопасности, уникальности решений, законности использования компонентов. В этом разделе можно закрепить право на привлечение независимых экспертов.
2. Изменение технического задания. Необходимость дополнения требований к программе возникает более чем в половине случаев. При заключении договора важно решить, кто и на каких условиях вносит изменения.
3. Гарантии. Поскольку речь идет о сложном информационном продукте, имеет смысл предусмотреть обязательства по настройке и техническому сопровождению. В отдельной проработке юристами нуждаются гарантии качества. Большинство правоведов склоняется к применимости общих норм гражданского законодательства, а именно п. 4 ст. 720 ГК РФ. При отсутствии в соглашении особых условий претензии к качеству программного обеспечения заказчик вправе предъявить в течение 2 лет с момента окончательной приемки.
4. Право на отказ. Одностороннее расторжение договора осуществляется в судебном порядке. Стороны могут отступить от этого правила, предусмотрев возможность выхода из отношений с наименьшими потерями для обоих участников. В практике, например, получила распространение схема отказа от договора с выплатой контрагенту фиксированной компенсации.

Содержание раздела «Права и обязанности сторон» всегда обусловлено сущностью договорных отношений. Раскрыть риски по каждому пункту мы готовы в рамках предварительной консультации.

Срок и порядок оплаты

При определении периода разработки необходимо учитывать тип правоотношений. Если сотрудничество строится со специализированной организацией, действуют стандартные правила. Сторонам достаточно согласовать срок передачи результата работ и условия его изменения. Для максимальной защиты заказчика имеет смысл оговаривать даты начала и окончания этапов. Это позволит избежать необоснованного затягивания исполнения контракта.

Применительно к авторскому заказу и служебному заданию придется принять во внимание некоторые особенности. Срок исполнения будет ориентировочным. Статьей 1289 ГК РФ предусмотрено, что при наличии уважительных причин автору предоставляется дополнительное время на завершение работ – ¼ от согласованного сторонами периода. Применить санкции за просрочку заказчик не может, поскольку норма императивна.

Существенным условием договора будет цена. Стоимость должна включать плату за разработку и вознаграждение за передачу исключительных прав на программный продукт. Особенно важно разграничить суммы при заключении договора с физлицами. Такие соглашения признаются возмездными, если иное не установлено сторонами. Невозможность разграничения платы за работы и передачу исключительных прав дает недобросовестному исполнителю шанс на взыскание с заказчика новых сумм.

Порядок расчетов вариативен. В практике распространение получили следующие схемы:

• полная предоплата;
• перечисление вознаграждения за каждый этап;
• авансирование работ с окончательным расчетом после приемки программы.

Выбор способа остается за участниками сделки. Каждый из них имеет преимущества и недостатки. Однако особой спецификой раздел договора не обладает. В этой части отношения подчинены общим правилам гражданского оборота. Контрагенты могут дополнительно защищать свои интересы посредством обеспечения (банковская гарантия, поручительство, залог).

Ответственного подхода требует пункт об обязательных сборах, удержаниях. Выплаты в пользу физических лиц сопровождаются расчетом и перечислением в бюджет НДФЛ. При сотрудничестве с предпринимателями, самозанятыми гражданами, компаниями учету подлежит применяемый режим налогообложения.

Иные положения

Разработка программного обеспечения на заказ относится к наиболее конфликтным сферам отношений. Сотрудничество здесь не может быть построено исключительно на доверии. Недостатки IT-продукта грозят заказчику внушительными убытками: от компенсаций за нарушение исключительных прав, до утечки ценной информации в сеть.

Роль договора в этой области сложно переоценить. Это одновременно:

• матрица взаимоотношений контрагентов;
• щит от претензий;
• правоустанавливающий акт на результат интеллектуальной деятельности;
• гарантия на случай убытков.

Оформление сделки при помощи простого шаблона в 100% случаев приводит к конфликтам. Анализ правоотношений, оценка юридической чистоты РИД, выбор формы, способа передачи прав, определение их объема – все это является составляющие процесса заключения договора.

Патентное бюро «Первоисток» на протяжении многих лет работает с интеллектуальной собственностью. Наши юристы неоднократно сталкивались со сложными и нестандартными ситуациями, принимали участие в урегулировании конфликтов, отстаивали интересы клиентов в судебных разбирательствах. Мониторинг практики в области оборота программного обеспечения ведется ежедневно.

Мы не используем шаблонные решения и предостерегаем от такой ошибки клиентов. Составление договора на разработку программ, сайтов или иных IT-продуктов требует комплексного решения. Услуга включает предварительное консультирование, подборку безопасных и эффективных схем, проверку юридической чистоты, добросовестности контрагентов, оценку рисков. При необходимости наши правозащитники организуют регистрацию соглашения в Роспатенте и его сопровождение на всех этапах.

Запишитесь на предварительную консультацию на сайте, чтобы получить полную информацию по вашей сделке.

Получить бесплатную консультацию

Наши услуги:

Договор авторского заказа Договор отчуждения исключительных прав Лицензионный договор Регистрация прав на программы для ЭВМ

Новые статьи в блоге:

Авторские права на дизайн Право на компьютерную игру Совместное исключительное право Интеллектуальная собственность и искусственный интеллект